Наталья Витальевна

www.nalog.gov.ru/rn77/about_fts/about_nalog/10770550/
Замена должника в договоре займа (перевод долга)

Взаимоотношения сторон при переводе долга (вне зависимости от характера и вида долга) регламентированы параграфом вторым главы 24 "Перемена лиц в обязательстве" Гражданского кодекса РФ.

Под переводом долга понимается переход обязанностей по договору от должника к другому лицу, осуществленный с согласия кредитора и в надлежащей форме, в результате которого место прежнего должника в обязательстве занимает новый, при сохранении содержания самого обязательства (ст. 391 ГК РФ). Как подчеркивает судебная практика, целью перевода долга является освобождение первоначального должника от обязательства с одновременным его возложением на нового должника при сохранении прав кредитора. При этом обязательство должно быть перенесено во всей своей юридической целостности, с сохранением обеспечений и возражений, которые могут быть связаны с долгом (постановления Восемнадцатого ААС от 20.10.2015 N 18АП-11208/15, Седьмого ААС от 28.04.2015 N 07АП-2571/15).

Это означает, что, хотя при переводе долга место прежнего должника занимает новое лицо, содержание обязательства не меняется и новый должник обязан исполнить перешедшее к нему обязательство. При этом по общему правилу вместе с основным долгом к новому должнику переходят обязанности, связанные с погашением такой задолженности, в частности, по уплате неустойки, процентов за пользование чужими денежными средствами, не погашенных к моменту перевода долга.

Вместе с тем гражданское законодательство не запрещает сторонам договора самостоятельно определить объем переводимого долга. Так, стороны могут договориться о том, что к новому должнику переходит только обязанность по уплате неустойки, но не основного долга. Законодательству это не противоречит (п. 21 информационного письма Президиума ВАС РФ от 30.10.2007 N 120, постановление Девятого ААС от 23.07.2014 N 09АП-21976/14)*(1).

В спорных ситуациях суды, как правило, придерживаются мнения о том, что при частичном переводе долга из соглашения сторон должно прямо следовать, что долг переводится лишь в части. В ином случае считается, что новый должник принял на себя обязательство по погашению задолженности в полном объеме, включая все дополнительные требования, такие как неустойка и проценты за пользование суммой долга (ст. 317.1 ГК РФ, ст. 395 ГК РФ, см. постановления Девятого ААС от 09.12.2020 N 09АП-53546/20, Двенадцатого ААС от 06.04.2015 N 12АП-1933/15, АС Поволжского округа от 02.09.2019 N Ф06-49653/19, АС Московского округа от 04.06.2019 N Ф05-6654/19).

Соглашение о переводе долга по договору, в свою очередь, также является договором (двусторонней или многосторонней сделкой) (ст. 153, п.п. 1, 3 ст. 154 ГК РФ). Поэтому к нему применяются те же правила, что и к договору. В частности, его существенным условием, при отсутствии которого такое соглашение не может быть признано заключенным, является условие о конкретном обязательстве (договоре займа), из которого возник долг (постановления Первого ААС от 27.07.2017 N 01АП-4415/17, Восемнадцатого ААС от 20.10.2015 N 18АП-11208/15, АС Московского округа от 16.06.2020 N Ф05-605/20).

Форма соглашения о переводе долга должна соответствовать форме, в которой заключен договор займа (ст. 389, п. 4 ст. 391 ГК РФ). Последний же может быть заключен как в устной, так и в простой письменной форме (подробнее об этом см. в отдельном материале Энциклопедии решений). В случае, если договор займа по желанию сторон удостоверен нотариально (п. 2 ст. 163 ГК РФ), соглашение о переводе долга по нему также должно быть удостоверено нотариально (постановление Тринадцатого ААС от 05.12.2019 N 13АП-22212/19).

Пунктом 2 ст. 391 ГК РФ установлено императивное правило о необходимости получения согласия кредитора на перевод должником своего долга на другое лицо. Согласие кредитора должно быть оформлено письменно, подписано его уполномоченным лицом и с очевидностью выражать согласие на перевод долга (см. также определение Московского горсуда от 20.10.2016 N 33-41725/16). При этом согласие займодавца на перевод долга по договору займа может быть выражено как в трехстороннем соглашении между ним, прежним должником и новым должником, так и в ином документе, например, в письме, исходящем от займодавца и подписанном его уполномоченным должностным лицом (представителем) (см., например, постановления АС Московского округа от 23.06.2020 N Ф05-17259/18, от 13.12.2019 N Ф05-5140/19). При отсутствии такого согласия перевод долга считается ничтожным (п. 2 ст. 391 ГК РФ, п. 73 постановления Пленума ВС РФ от 23.06.2015 N 25).

Если займодавец дает предварительное согласие на перевод долга, этот перевод считается состоявшимся в момент получения займодавцем уведомления о переводе долга (абз. 2 п. 2 ст. 391 ГК РФ).

Необходимо учитывать общие правила предоставления согласия на совершение сделки, предусмотренные ст. 157.1 ГК РФ. В соответствии с этой статьей в предварительном согласии на совершение сделки должен быть определен ее предмет. Если согласие (одобрение) дается в последующем, оно должно указывать на сделку, на совершение которой дано согласие. О согласии или об отказе в нем лицо, чье согласие запрошено, сообщает в разумный срок после получения обращения лица, запросившего согласие. Как указывается в п. 50 постановления Пленума ВС РФ от 23.06.2015 N 25, согласие на совершение сделки является сделкой*(2).

Перевод долга обычно является предметом соглашения между прежним и новым должниками. Однако, если привлечение заемных средств связано для заемщика с предпринимательской деятельностью, перевод долга может состояться по соглашению между займодавцем и новым должником, то есть, участие прежнего должника (заемщика) в таком соглашении не обязательно. В этом случае первоначальный должник и новый должник, как правило, несут солидарную ответственность перед займодавцем. Однако соглашением о переводе долга может быть предусмотрена субсидиарная ответственность первоначального должника либо первоначальный должник может быть освобожден от исполнения обязательства (вместе с тем он вправе отказаться от такого освобождения) (п.п. 1, 3 ст. 391 ГК РФ, см. также п. 26, 27 постановления Пленума ВС РФ от 21.12.2017 N 54).

К новому должнику, исполнившему договор займа, заключенный в процессе осуществления предпринимательской деятельности, в силу абз. 2 п. 3 ст. 391 ГК РФ переходят права кредитора по договору займа, если иное не предусмотрено соглашением между первоначальным должником и новым должником или не вытекает из существа их отношений (см., например, постановление Шестнадцатого ААС от 12.10.2020 N 16АП-2373/20).

Перевод долга необходимо отличать от исполнения обязательства по договору за должника третьим лицом (ст. 313 ГК РФ). В последнем случае права и обязанности заемщика к другому лицу не переходят. Займодавец обязан принять от третьего лица исполнение, предложенное им за заемщика (см., например, постановление Седьмого ААС от 23.11.2017 N 07АП-5467/16).

______________________________

*(1) Тем не менее имеются судебные решения, в которых со ссылкой на упомянутый пункт информационного письма делается вывод о том, что перевод на другое лицо только обязанности по уплате неустойки, без перевода основного долга не допускается (см., например, постановления Первого ААС от 13.03.2018 N 01АП-9446/17, Седьмого ААС от 31.01.2019 N 07АП-10692/18, Девятого ААС от 07.10.2020 N 09АП-46592/20).

*(2) Встречаются судебные решения, в которых сделан вывод о том, что согласие на перевод долга не отвечает признакам сделки, предусмотренным ст. 153 ГК РФ, поскольку само по себе, не влечет за собой правовых последствий в виде установления, изменения или прекращения гражданских прав и обязанностей, возникающих не в силу самого по себе согласия, а в силу договора перевода долга (см., например, постановления АС Московского округа от 11.12.2019 N Ф05-5140/19, Девятого ААС от 27.09.2019 N 09АП-48188/19).